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李光辉诉神朔铁路分公司以及铁诚科汇一案在神木法院的庭审意见

2018-04-19 21:27  来源:未知           

    尊敬的审判长、审判员:  经过多次的庭审调查和质证,本案的事实已经非常清楚。原告于2014年9月23日被派遣到神朔铁路分公司机务段开始工作(当初所签合同的第四条),而招用被派遣劳动者成为神朔铁路公司规避法律责任的途径。全国人大法工委已经向劳动部确定了劳务派遣用工形式的三原则:临时性、辅助性和替代性。显然火车司机不属于该三原则。  第一被告为了规避劳动用工的风险,违法租用火车司机作为劳务派遣工使用。而且第二被告不具备铁路机车牵引运输的相关资质,更不符合法律要求的生产组织管理能力。《安全生产法》第八十六条规定 生产经营单位将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人,给他人造成损害的,与承包方、承租方承担连带赔偿责任。  原告与第一被告已形成事实劳动关系。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。  经第一被告层层严格考核、鉴定,原告才由神朔铁路机务段发给上岗合格证后从事机车乘务工作,已经两年有余。原告入职后一直按照二被告的规章制度兢兢业业的按标作业。依照第一被告严格的规章和考勤制度,原告长期被迫加班。  在前期的庭审中,第二被告提供的考勤仅仅是提供班次的途中运行时间,显然是逃避支付劳动报酬的违法行为。从2016年6月5日~10月13日计4个月零9天原告的司机手帐记录(根据原铁道部颁发的《机车乘务员一次乘务作业标准》,一次作业分为:第一、待乘;第二、出勤;第三、接车;第四、出段;第五、挂车;第六发车准备与发车;第七、途中运行;第八、调车作业;第九、终到站作业及到达入段;第十、退勤),以及二被告学习、培训、待乘的规定和学习笔记(首次仲裁时已经提交,且已被认可)可以得知:四个月零九天的工作时间合计为1418.15小时,超过法定工作时间:1418.15-716.58(月工作时间166.6小时,4个月零9天)=703.57小时。从原告的工作时间统计可以明显看出,原告常常是在还没休息好,就要进入下一轮乘务作业。在外段入寓退勤到再次出勤仅仅才5个小时。如此长期高频率的强迫连续工作,怎么能不对身体造成伤害?  2016年10月14号凌晨4时许到达神池南公寓间休,9时许再次通知上班时发现已经昏迷,随后被同事送往太原山大医院,第二被告并没有积极主动的让医院去抢救,直到家属从千里之外的河南老家赶到山大医院交了手术费用后才开始实施开颅抢救。等家人从千里之外赶去之后被告就撒手不管了。造成李光辉脑出血后的再次伤害,致脑部组织部分坏死不可逆转,现在右侧肌力上肢为0级,下肢1级,并伴言语障碍,完全丧失劳动能力。(病历记载)  根据《劳动合同法》第7条的规定:用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。李光辉为用人单位实际提供了劳动,双方就建立了事实劳动关系。第一被告对李光辉进行管理、安排工作,原告通过工作获得劳动报酬,已形成事实劳动关系。  火车司机在铁路企业中是最重要的工种,绝非临时性、辅助性、替代性的工作岗位,原告被当做派遗工使用,与国家规定的《劳务派遣暂行规定》中的第三条内容相抵触。从原告突发脑卒前工作时间的统计可知:原告被长期安排加班,致使其患脑卒致疾,让整个家庭遭遇伤害,这完全是二被告罔顾法律规定,仅顾公司利益而不顾工人安危,安排原告长期加班劳动所造就的。  二被告未对长期加班的工作环境和条件依《职业病防治法》的规定设置明显的警示标志,更没有采取相应的防护措施。被告管理之下的不当行为对相对人因长期加班而致脑出血之损伤后果的发生,在一定程度上起到了催化、引发作用,具有相当的因果关系,应当担责!  公正法治是党矢志不渝长期实践的核心价值目标。在神朔铁路分公司连年超额完成运输任务的前提之下,究竟造成了多少像原告一样的劳动者因病致残且撒手不管的?如今原告把被告的这种违犯法律规定造成原告伤害的事实诉诸于法院,希望贵院能主持公道。  劳动用工连带赔偿责任——《劳动合同法》第九十四条规定:承包经营者违反本法规定招用劳动者,给劳动者造成损害的,发包的组织与承包经营者承担连带赔偿责任。赔偿的范围应当包括工资、加班费、经济补偿金、赔偿金等。《安全生产法》释义:第五十三条 因生产安全事故受到损害的从业人员,除依法享有工伤保险外,依照有关民事法律尚有获得赔偿的权利的,有权向本单位提出赔偿要求。【释义】本条是关于从业人员因生产安全事故受到损害时的工伤保险和民事求偿权利的规定。 第八十六条 生产经营单位将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人的,责令限期改正,没收违法所得;给他人造成损害的,与承包方、承租方承担连带赔偿责任。。。【释义】本条是关于生产经营单位将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件的单位或者个人以及未与承包单位、承租单位签订安全生产管理协议等违反有关规定的行为的法律责任的规定。  《劳务派遣暂行规定》 第三条 用工单位只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上使用被派遣劳动者。前款规定的临时性工作岗位是指存续时间不超过6个月的岗位;辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位;替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内,可以由其他劳动者替代工作的岗位。 用工单位决定使用被派遣劳动者的辅助性岗位,应当经职工代表大会或者全体职工讨论,提出方案和意见,与工会或者职工代表平等协商确定,并在用工单位内公示。 第十三条 被派遣劳动者有劳动合同法第四十二条规定情形的,在派遣期限届满前,用工单位不得依据本规定第十二条第一款第一项规定将被派遣劳动者退回劳务派遣单位;派遣期限届满的,应当延续至相应情形消失时方可退回。  《劳动合同法》第四十二条 劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同:(二)在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;(六)法律、行政法规规定的其他情形。  原劳动和社会保障部1995年《关于贯彻<企业职工患病或非因工负伤医疗期规定>的通知》中规定:“对某些患特殊疾病(如癌症、精神病、瘫痪等)的职工,在二十四个月内尚不能痊愈的,经企业和劳动主管部门批准,可以适当延长医疗期。”根据上述规定,本案中,李光辉所患疾病病情严重,随时都有生命危险,因而可以认定李光辉所患疾病为特殊疾病。在此情况下,李光辉可不受实际工作年限的限制,而直接享受二十四个月的医疗期。  原告因被迫长期加班导致完全丧失劳动能力,依照《工伤保险条例》第14条第7项之规定,参照《劳动部办公厅关于在工作时间发病是否可比照工伤处理的复函》(劳办发[1996]133号)应按经照工伤待遇处理。  神朔铁路分公司长期安排原告超时加班,违反劳动法律规定,严重忽视对原告身体健康的保护,应认定存在侵权行为,且主观上存在过错。长期加班,无疑是对公民身体的一种侵害!劳动者遭受伤害与用人单位的违法侵权行为有关,符合《侵权责任法》规定的侵权责任构成要件的,劳动者或其家属有权要求用人单位承担民事侵权赔偿责任。《民法通则》第98条规定,公民享有生命健康权。第119条规定:侵害公民身体造成伤害的应当赔偿医疗费、因误工减少的收入,残疾者生活补助费等费用。本案中,李光辉使用李召辉的身份签订了劳动合同,该劳动合同虽然无效,但并不影响与第一被告已建立事实劳动关系的认定。  劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》:一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但具备下列情形的,劳动关系成立,(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;。  第二被告不具备铁路运输业务的资质,原告也胜任该岗位工作,从本案的所有材料来看,被告没有证据能够证实原告二年多来不胜任岗位工作,故原告符合单位的用人条件,因此,依据《劳动合同法》第7条的规定,应确定原告与第一被告存在事实劳动关系,并依据该法第82条第二款的规定,签订无固定期限劳动合同,并支付双倍工资。  综上,被告安排原告长期超时加班,且多为夜班,造成脑卒致残。原告依法享有获得赔偿的权利,不应让原告及其家人独自承担原告脑出血致残后的这份痛苦。否则,就完全违背了社会主义的核心价值观。同时也是让具体的政策措施与社会主义核心价值观相背离,造就非常不好的法制环境,所以务必纠正二被告的错误行为。  原告:李光辉  2018年4月2日

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